12383 מאמרים - מנוע לחיפוש מאמרים - פרסום מאמרים חינם

נושא המאמר: גם חברה שנתאגדה בחו"ל עלולה להיחשב כחברה תושבת ישראל ע"פ פקודת מס הכנסה
מאת: אלי דורון, עו"ד - ירון טיקוצקי, עו"ד (רו"ח) [email protected]    שמור מאמר למועדפים

אלי דורון, עו"ד - ירון טיקוצקי, עו"ד (רו"ח)
[email protected]




על פי סעיף 1 לפקודת מס הכנסה ייחשב חבר בני אדם (חברה וגופים מאוגדים דומים) כתושב ישראל אם מתקיים לגביו אחד מאלה: (א) הוא התאגד בישראל; או (ב) השליטה על עסקיו וניהולם מופעלים מישראל.

חברה שנרשמה מחוץ לארץ איננה נחשבת, כמובן, לחברה שהתאגדה בישראל ואינה מקיימת את המבחן הראשון. אולם, כאשר חברה נתאגדה מחוץ לישראל, או אז ישנה חשיבות מכרעת לזהות המקום ממנו מתבצעים השליטה והניהול על עסקי החברות הזרות.

בישראל, מקום השליטה והניהול ייבחן על ידי רשויות המס לפי מבחן מהותי הבודק את תהליך קבלת ההחלטות בכללותו. חוזר מס הכנסה 4/2002 משקף את עמדת הנציבות בסוגייה זו. בהתאם לחוזר יבדקו רשויות המס, בין השאר, היכן נקבעת המדיניות העסקית של החברה והיכן מתקבלות ההחלטות האסטרטגיות, היכן ממומשת בפועל היכולת לכוון ולקבוע את המדיניות העסקית ומהיכן מתקבלות ההחלטות המאפשרות את התנהלות העסק. בהתאם לכך יבחנו שלטונות מס הכנסה היכן צמח הצורך לקבל החלטה בעניין מסוים, היכן נבדקו כל האלטרנטיבות, היכן בוצעו כל עבודות ההכנה המהוות בסיס לקבלת החלטות.

ההחלטות שיש לבחון שעה שבודקים מהיכן עסק מנוהל ונשלט הן אותן החלטות מרכזיות ומהותיות שבחיי העסק, החלטות המתקבלות ברמה הניהולית הבכירה.

יודגש, כי רישום פורמאלי של התאגדות ורישום חשבונאי אינם מעידים בהכרח על מקום ניהולו האסטרטגי של עסק. גם בבעלות המשפטית הפורמאלית בעסק אין די על מנת להוכיח ניהול ושליטה, אלא כאמור, יש לבחון את היכולת האפקטיבית להחליט, להשפיע, לכוון את התנהלות העסק ולתת הוראות מחייבות בעלות השפעה מכרעת.

קריטריון חשוב נוסף הינו בחינה זהות העומד בראש החברה, היינו יש לבחון מיהו הגורם המוסמך ששולט ומנהל בפועל את החברה או העסק.
לצורך בחינת המדיניות העסקית של החברה והעומדים בראשה, רשאית רשות המס לדרוש את הצגתם של מסמכי החברה, כגון; מסמכי התאגדות של החברה, פרטים אודות בעלי המניות בחברה, פרוטוקולים מישיבות הדירקטוריון, התכתבויות ומסמכים הקשורים להחלטות מהותיות ואסטרטגיות שהתקבלו, הסכמי ניהול בתוך קבוצת חברות ו/או עם גורמים חיצוניים, פרטים אודות מורשי החתימה בחברה, הסכמי התקשרות עם ספקי שירותים שונים (עו"ד, רו"ח וכו'), פרטים אודות חשבונות הבנק, ייפויי כוח שניתנו לגורמים שונים בחברה, פרטים אודות מקום החזקתם וניהולם של ספרי החשבונות, רשימת עובדי החברה ותפקידם, מקום ביצוע עבודתם ותושבותם (בדגש על בכירים).

נוסף על כל האמור, רשויות המס רשאיות לבחון האם מבחינה מהותית קיים תוכן כלכלי לחברה. לשם כך ניתן לבחון האם גורמים עסקיים מתייחסים אליה כאל גוף ישראלי, האם החברה קשורה בחוזה ניהול עם חברת ניהול תושבת ישראל המבצעת את כל תהליך קבלת ההחלטות העסקיות עבורה וכד', אלא עלולים להעיד על מהותה האמיתית של החברה ועל זיקה אפשרית לישראל.

נציין, כי בשנת 2003 התפרסמו המלצות ועדה של ארגון המדינות המתועשות (OECD) בעניין פרשנות המונח "effective management", מונח המשמש באמנות מס בינלאומיות כמבחן לתושבות תאגידים ומקביל למבחן השליטה והניהול בדין הישראלי הפנימי. מסקנות הועדה עולות בקנה אחד עם האמור לעיל, וגם על פיהן השליטה והניהול בתאגיד מתבצעים במקום בו מתקבלות למעשה ההחלטות המהותיות של החברה.

יודגש, כי מאמר זה אינו ממצה את הסוגיה שבנדון עד תום ואינו נועד לשמש תחליף לייעוץ משפטי ו/או חוות דעת משפטית. במידת הצורך, אנו ממליצים לכם להיוועץ בעו"ד הבקיא בתחום בכדי שיפרוש בפניכם את הסוגייה העולה על כל היבטיה.





רמת גן: רח' החילזון 12, (בית הקריסטל)
טל': 03-6127446, פקס: 03-6127449
חיפה: שדרות המגינים 58
טל': 04-8526693 פקס: 04-8555976
רומניה: רח' סטפאן פרוטופופסקו 6 בוקרסט
שאלות לגבי המאמר ניתן להעביר למייל:
[email protected]